大学刑法课（十七）（4/11）

防卫之名攻击对方，将造成判断上很大的溷。

老师正色道。

请你迴避一下。

在老师示意下，峰嘉被请出了教室，暂时看不到教室内的景。

而教室内，莹莹在老师督促下，坐在一张课桌上，仰坐着一一解开衬衫扣子，敞开了红色格子衬衫，露出黑色胸罩和部分白皙的胸部。

然后汤智伟左手撑在同一张课桌上支持住体重，右手则捏着莹莹的左边锁骨。

峰嘉你可以进来了，别忘了你现在和莹莹是夫妻的关係。

老师稍微提醒一下，这样境的模拟才更真实。

峰嘉一进教室，看见眼前的景象，当然怒不可遏，马上又一把推开汤智伟，汤智伟夸张地跌坐在地上，假装手断掉般地叫着哎哟、哎哟。

让他完成动作好吗？老师又制住峰嘉，示意汤智伟继续动作。

结果汤智伟不知从哪边拿出听诊器，大概是老师跟陈香仪借的，然后刚刚偷偷塞给汤智伟。

原来汤智伟是医生的设定，正在为莹莹听诊，没想到刚好峰嘉闯入，以为汤智伟正在侵莹莹。

峰嘉你看，你已经连续两次误想防卫了，有防卫意思，却没有『现在不法之侵害』的状，在刑法上的处理，如果是只讨论不法和罪责的『二阶论』，我们是对行为的认识错误根本上阻却故意，也就是说在构成要件上，虽然峰嘉是故意伤害汤智伟，但在主观上也以为自己有该当容许构成要件─正当防卫的状，所以最后我们以过失伤害来处理峰嘉的行为。

另一说是『限製法律效果之罪责理论』：此说乃利用故意罪责来解决峰嘉行为无法阻却故意的问题，峰嘉的故意还是故意，但对于不法状认识的不清，欠缺『故意』的罪责程度，仅有过失罪责。

也就是还是具备构成要件故意，成立故意伤害罪，但使用过失犯的法律效果。

老师，那是我老婆耶，在刚刚那些状下，我怎麽有办法平心静气判断这些状是不是真的具备不法？峰嘉脑筋很清楚，也提出我们想质疑的地方。

所以才要好好学刑法啊！靠夭，老师讲不过家竟然放大绝。

你要好好记得今天的每个例子，正当防卫相关的讨论都是每年考试的重点，一直以来学说上的创见也相当钜量。

老师做了个小结。

正当莹莹和峰嘉以为恶梦结束时，老师又下了指令：这一次，老师跟智伟下